คำฟ้องและคำให้การ
โจทก์ฟ้องว่าจำเลยที่ ๒เป็นบิดาจายจอน ๆ เป็นบิดานายประสิทธิ ส่วนจำเลยที่ ๑ เป็นน้องชายของนายจอนแต่ต่างมารดากัน นายประสิทธิมีสิทธิครองครองที่สวนไม่มีโฉนด ๑ แปลงราคา ๔,๐๐๐ บาท โดยได้รับมรดกจากนายจอนบิดา นายประสิทธิไปยื่นคำร้องขอให้เจ้าพนักงานทะเบียนที่ดินจังหวัดสิงห์บุรีไปทำการรังวัดที่ดินมรดกดังกล่าวเพื่อออกโฉนด เมื่อเจ้าพนักงานออกไปทำการรังวัด จำเลยที่ ๑ ขัดขวางไม่ยอมให้ทำการรังวัดอ้างว่าเป็นที่ดินของจำเลยที่ ๑ นายประสิทธิ์ไปดูหลักฐานทางทะเบียนสิทธิเกี่ยวกับอสังหาริมทรัพย์ที่อำเภอพรหมบุรี ปรากฏว่าจำเลยที่ ๒ ได้โอนยกที่ดินพิพาทให้จำเลยที่ ๑ ไปแล้วเมื่อวันที่ ๒๖ มกราคม ๙๖ ซึ่งจำเลยที่ ๒ ไม่มีสิทธิจะยกให้จำเลยที่ ๑ ได้ จึงขอให้เพิกถอนการโอนและห้ามจำเลยที่ ๑ กับบริวารเกี่ยวข้องในที่ดิน
จำเลยให้การว่าจำเลยที่ ๒ เป็นบิดาของนาย ๆ เป็นบิดานายประสิทธิ์ ส่วนจำเลยที่ ๑ เป็นน้องชายของนายจอนแต่ต่างมารดากันจริง ที่พิพาทเป็นของจำเลยที่ ๒ ๆ จึงโอนยกให้จำเลยที่ ๑ โจทก์ไม่มีสิทธิจะขอให้เพิกถอนการโอนได้และค้านว่านายประสิทธิ์ได้เคยเป็นโจทก์ฟ้องจำเลยทั้งสองต่อศาลจังหวัดสิงห์บุรีตามสำนวนคดีแพ่งเลขแดงที่ ๒๗/๒๔๙๗ ศาลพิ-พากษายกฟ้องนายประสิทธิ์ ๆ ไม่มีอำนาจขอให้พนักงานอัยการฟ้องจำเลยที่ ๑ - ๒ ได้อีกต้องห้ามตาม ป.วิ.พ. ม.๑๔๘ ต่อมาโจทก์ยื่นคำร้องขอถอนฟ้องเฉพาะจำเลยที่ ๑ ซึ่งมิใช่เป็นบุพพการีของนายประสิทธิ์ศาลสอบถามจำเลยที่ ๑ คัดค้านขอให้ศาลพิพากษายกฟ้องโจทก์เพระาเป็นการฟ้องซ้ำ
คำพิพากษาศาลล่าง
ศาลชั้นต้นมีคำสั่งว่าฟ้องโจทก์ไม่เป็นฟ้องซ้ำอนุญาตให้โจทก์ถอนฟ้องเฉพาะจำเลยที่ ๑ ได้ แต่เพื่อประโยชน์แห่งความยุติธรรมเพราะจะพิจารณาคดีนี้ไปก็ต้องมีจำเลยที่ ๑ เข้ามาในคดีด้วย จึงจะเกิดผลเมื่อคำพิพากษาอาศัยอำนาจตามความในป.วิ.แพ่ง ม.๕๗ ข้อ ๓ (ข) ให้หมายเรียกจำเลยที่ ๑ เข้ามาเป็นจำเลยในดคีนี้ด้วย จำเลยที่ ๑ อุทธรณ์ขอให้ยกฟ้องเพราะอัยการไม่มีอำนาจฟ้องและเป็นเรื่องฟ้องซ้ำ
ศาลอุทธรณ์พิพากษายืน๋ จำเลยที่ ๑ ฎีกาต่อมา ศาลฎีกาปรึกษาคดีนี้แล้วเห็นว่าการที่โจทก์ขอถอนฟ้องจำเลยที่ ๑ แต่จำเลยที่ ๑ คัดค้านไม่ยอมให้ถอน ย่อมอยู่ในดุลยพินิจของศาลที่จะมีคำสั่งตามที่เห็นสมควร
ศาลชั้นต้นอนุญาตให้โจทก์ถอนฟ้องได้หาเป็นการผิด ก.ม.ไม่ส่วนเรื่องฟ้องซ้ำก้ได้ความว่าคดีก่อนศาลพิพากษายกฟ้องนายประสิทธิโดยอ้างเหตุว่าไม่มีอำนาจฟ้อง ยังมิได้วินิจฉัยชี้ขาดในประเด็นแห่งคดี จึงไม่ตัดสิทธิที่นายประสิทธิจะขอให้พนักงานอัยการดำเนินคดีเป็นโจทก์แทน ฟ้องของโจทก์คดีนี้ไม่เป็นฟ้องซ้ำ
ศาลอุทธรณ์วินิจฉัยชอบแล้ว ให้ยกฎีกาจำเลยที่ ๑ โดยพิพากษายืน.
